豪威測試：SEC懸在加密企業頭上的達摩克利斯之劍

SEC再次對相關加密企業動手了，而這一次槍口對準的是Telegram，10月11日，SEC宣布對Telegram旗下TON 1CO的兩家離岸實體提起「緊急行動並獲得臨時限制令」，而此時距離TON主網上線不足20天。

SEC以TON網路代幣符合豪威測試為由，認為其代幣Gram構成投資合同，屬於證券，Telegram涉嫌發售未註冊證券而被叫停。此次「豪威測試」再次被搬到台前，證券、商品還是貨幣？傻傻分不清楚。

豪威測試是什麼？

豪威測試（Howey Test）是1946年頒布的條例，該法律目前決定加密貨幣是否應該作為一種證券而進行監管。也就是說只要滿足豪威測試的條件，則企業發行的相關資產就會被判定為證券。

豪威測試是判定某一金融工具是否為「投資合同」進而構成「證券」的有效手段，它包含了四要素：（1）資本投入；（2）投資於一個共同事業；（3）期待獲取利潤；（4）不直接參与經營，僅僅憑藉發起人或第三方的努力。

此次SEC認為Telegram發行的Gram滿足上述條件，即認定該代幣發行和銷售未依照證券法進行註冊，所以緊急叫停。

屢試不爽，豪威測試成追責利刃

2017年，隨著以太坊的崛起，1CO成為了一股熱潮。眾多的加密企業依靠其為自身融資。由於其複雜性，SEC也接連採取措施來制約這一行為。

首先，SEC規定1CO要在SEC登記為證券。

美國聯邦《證券法》第5條(a)和第5條(c)規定，禁止任何人直接或間接地通過在州際商務或郵件中使用任何手段或工具來銷售或發行證券，除非在SEC註冊生效，或有資格豁免註冊。

在1CO官網中，SEC也提到「1CO可以以證券發行的方式進行，但要受美國SEC執行聯邦證券法的管轄。」

同樣，SEC為維護這一規定，接連以違反證券法為由起訴了相關非法證券發行主體。

2018年10月，SEC起訴 Blockvest LLC及其三位聯合創始人。SEC稱，Blockvest向1CO投資者聲稱該公司已向SEC提出「註冊」申請，並且已經取得SEC和其他監管機構的「批准」，實際上其並未在SEC註冊，屬於非法證券。其代幣也最終被法院認定為非法證券。

美國時間9月30日，美國證券交易委員會宣布與區塊鏈技術公司Block.one（EOS母公司）進行和解。SEC此前指控其進行未經註冊的數字代幣(1CO)首次發行，在大約一年的時間內籌集了相當於數十億美元的資金。目前，該公司同意通過支付2400萬美元的民事罰款來解決這些指控。

同時，區塊鏈公司SimplyVital、1CO發行公司PlexCorps等均因非法證券發行而被SEC起訴，但最終繳納罰款後與SEC和解。在關於這一問題的爭議上，SEC總是佔據了上風。

但是也出現了與SEC抗爭到底的公司主體，不惜代價證明自己的代幣不是證券。

Kik是一款即時通訊服務的免費應用程序，總部位於加拿大。其母公司在2017年進行過1CO，靠原生代幣kin融資金額達到9800萬美元。之後也受到了SEC的非法證券發行指控。

為與SEC抗爭，Kin基金會甚至推出了Defend Crypto基金，力求與SEC抗爭到底，直到將公司逼入破產境地，並要求其對加密貨幣進行新的豪威測試（Howey Test），以便對加密領域進行更好的監管。

但是持續與SEC的糾纏，已使該公司付出超過500萬加元的費用，目前也爆出公司Kik宣布將關閉應用程序，並裁員至19人，幣價也接近歸零。

TON該怎樣做？和解還是抗爭？

Telegram在給投資者的一封信中表示，不認同SEC訴訟，正評估是否需要推遲發布TON。

不同於SEC對EOS的事後監管，Telegram主網即將上線前被SEC叫停，無論是和解還是抗爭均需要付出比EOS更大的代價。

據CNBC主持人Ran Neuner消息，Telegram投資者已經被告知並徵求意見，詢問是否接受TON代幣Gram延期一年發放。如果同意延期的私募投資者沒有超過半數，那麼TON就需要在10月31日退款。同時Telegram在嘗試與SEC和解。

據統計，Telegram如果能夠和解，Telegram需要向SEC支付1020萬美元。同時意味著其代幣必須依法註冊為證券，並只能在受SEC監管的合規交易所才能夠交易，但這也會極大的限制TON的發展。

如若執意上線，則項目必定會與SEC糾纏不斷，無論從什麼角度看都會損害多方的利益。

而爭執的根本點在於Gram是不是證券，也就是說其是否符合「豪威測試」。

新版本「豪威測試」出爐迫在眉睫

SEC在合規的措施上抓的越來越嚴，但是也暴露出了舊法律面對新事物時的巨大缺陷，模糊不清，難以定義。

拿Kin來說，因為其涉及1CO融資，其中還包括一個在發行初期功能不健全的生態系統代幣，這是對豪威測試的挑戰。但是對Kik來說重點不在於是否通過豪威測試，而是證明豪威測試並不是正確的方法。

如在豪威測試中「期待利潤」一項上，SEC並不能拿出直接證據證明投資者的購買意圖是由獲利驅動，這也就造成了案件的複雜性。

加密公司Circle曾發推稱：「我們一直在呼籲監管的明確性，以促進加密技術在美國的蓬勃發展。幸運的是，在這場鬥爭中，我們並不孤單。Circle 及 Poloniex 支持並讚賞 Kin 基金會保護加密技術的努力。我們正處在行業的關鍵時刻，美國有被甩在後面的風險，企業家不應該被迫在其他地方進行創新。立法者應停止將 20 世紀制定的法律應用於 21 世紀創造的技術。」

SEC企業融資部門主管Bill Hinman曾表示，判斷代幣是否為證券的關鍵因素是項目的去中心化程度。SEC主席Jay Clayton也證實，在美國的法律中，像以太坊(ETH)及其他類似的加密貨幣不屬於證券。

但是現實情況下，能達到比特幣、以太坊那種去中心化程度的項目仍是少之又少、鑒定標準還是模糊不清，SEC主席也提到過加密貨幣不是股票和債券，所以加密貨幣自然不能用證券法的規定來治理。

評級機構韋氏評級（Weiss Ratings）的加密貨幣評級服務Weiss Crypto Ratings發推稱，「幣安最近發布了一份報告，列舉了超過120個BNB的用例，以證明BNB確實是一種實用性代幣（utility token）。這很有趣，幣安聲稱其代幣不是一種證券，但顯然它就是。監管機構也會這麼看，並採取相應行動。」

而這也可能使平台幣陷入了「不要你覺得，而要我覺得」的地步，被監管部門盯上的後果是什麼大家也可想而知。

所以在清晰的加密貨幣相關法規出台之前，「豪威測試」在目前仍是高懸在所有加密企業頭上的達摩克利斯之劍。

它不能解決問題，但卻招招致命！